郑某涉嫌破坏计算机信息系统罪辩护词
尊敬的审判长、审判员：
江苏茂通律师事务所依法接受本案被告人郑某妻子倪萍的委托，指派申志刚担任郑某涉嫌破坏计算机信息系统罪一案的辩护人。通过阅卷、会见被告人以及参与庭审，辩护人对于公诉机关指控被告人燕松松构成破坏计算机信息系统罪有异议，辩护人认为被告人郑某的行为构成非法控制计算机信息系统罪，并具有相关从轻或减轻处罚的情节，以下辩护意见供法庭参考。
一、 郑某的行为不符合破坏计算机信息系统罪构成要件。
我国《刑法》第286条第1款规定：违反国家规定，对计算机信息系统功能进行删除、修改、增加、干扰，造成计算机信息系统不能正常运行，后果严重的构成破坏计算机信息系统罪。对计算机信息系统功能进行增加，就是指向计算机信息系统中增添以前没有的功能，如对程序中的代码进行增加，增加黑链也是这种增加，这样就可以对计算机某种系统功能实行控制。本案中郑某侵入网站后虽然在在网站上挂了黑链，但是其行为并没有对被侵入的网站造成任何影响和破坏，网站照样可以正常打开、运营，郑某的行为并没有造成计算机信息系统不能正常运行，不符合该款规定的犯罪构成。
第286条第二款规定：违反国家规定，对计算机信息系统中存储、处理或者传输的数据和应用程序进行删除、修改、增加的操作，后果严重的，按照破坏计算机信息系统罪处罚。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害计算机信息系统安全刑事案件应用法律若干问题的解释》第2条第1款第2项对该条款做了解释： 对二十台以上计算机信息系统中存储、处理或者传输的数据进行删除、修改、增加操作的构成破坏计算机信息系统罪。所谓的计算机数据是指计算机信息系统存储、处理、传播的信息，其定义有广义和狭义的区分。广义的计算机数据是指以物理的方式存在于计算机信息系统中的用二进制代码表示的计算机信息，包括计算机程序和程序运行过程中所处理的全部信息资料。狭义的计算机数据是指除了计算机程序以外的信息。在刑法第286条规定的指的是狭义的计算机数据。本案中，郑某侵入网站后增加的黑链并不属于狭义的计算机信息系统中的数据，其行为不符合该条款规定的犯罪构成。
同时，目前我国各地法院处理了很多在网站上挂黑链营利的像郑某这样的案例，大都以非法控制计算机信息系统罪进行定罪量刑，恳请法院在定罪时予以参考。
二、 郑某侵入的非法控制的计算机信息系统的台数为22台。
证据卷卷四中公安机关收集的“郑某破坏计算机信息系统后在被破坏的计算机信息系统上锁做链接的截图”显示被侵入的网站为185家，其中第95家和第147家“伊利师范学院”重复，第26家与第178家“金华茶花”重复，第5家和第182家“玉源轩”重复，第16和185家“十堰市东风教育23小学”重复，第4家和第13家“瑶海教育党建网”重复，实为180家。 证据卷卷五第87-165页 的“郑某破坏计算机信息系统后在被破坏的计算机信息系统上锁做链接的截图”中显示被侵入的网站和卷四的截图基本是重合的。而证据卷一和证据卷二中证人证言部分显示公安机关去各地调查收集的证实网站被侵入的笔录及截图为74家。该74家网站中的“浙江宁波市同舟律师事务所、浙江海宁市教育考试中心网、浙江余姚市成功文具制造有限公司、浙江慈溪市桥头镇富利华鞋服厂、杭州西元广告公司、浙江桐乡市第三人民医院、浙江桐乡濮院小学、浙江舟山市纪委效能投诉网ZSXNTS、安徽安庆妇女网、安徽宣城农村公路、河南济源市职业教育中心、河南焦作百汇葡萄网、陕西西安交通事故纠纷研究中心、陕西歌舞大剧院、河南济源市汽车客运总站、河北邢台人口和计划生育委员会、河北邢台市华音技校、河北宁晋县河北华禹水利机械有限公司、河北石家庄威大特测控工程有限公司、河北邯郸光导重工高技术有限公司、河北邯郸康业集团、陕西西安中祥大厦网”22家网站是同证据卷四和证据卷五中郑某确认的被侵入网站是一致的，其余均为于超超等人侵入的网站。就是说公安机关调查的被害人中有22家是和郑某的供述一致的，其余的158家均没有得到被害人的印证。
没有被害人确认是否存在该网站（证据卷卷四中的多个网站现在都无法打开）及确认挂黑链的截图是否是其网站，而只有郑某的供述及电脑中的资料，无法形成证据链，无法排除其中有网站的黑链不是郑某所挂。就像盗窃案中只有被告人供述，没有找到被盗者核实情况就不能认定盗窃一样，本案有证据证明的郑某侵入的计算机信息系统为22家。
三、 本案中没有确凿证据证明郑某的违法所得数额为20余万元。
虽然郑某在笔录中曾供述其营利数额为20余万元，但是本案卷宗中没有证据予以证实。证据卷卷六中的郑某的50页支付宝交易记录（2012.08.01-2013.07.02）也无法证实郑某挂黑链的收入情况，按照郑某的供述，该笔收入中还有其挂明链的收入。同时，辩护人没有在卷宗中看到公安机关在补充侦查报告书中提到的“徐宇付给郑某58700元，李万千付给郑某22889元，陈言秀付给郑某58400元，共计139989元”的相关汇款记录证明。辩护人认为郑某的非法营利是建立在被侵害的网站明确的基础之上的，如果没有全部调查清楚被侵害网站的具体情况，20万元的违法所得应不予认定。
四、 扣押的郑某的汽车予以返还。
公安机关在在抓获郑某后将其一辆价值十余万元的“高尔夫”汽车予以扣押，辩护人认为应尽快予以发还。郑某在第32页笔录中供述“买车的时候我基本没有用做黑链的钱”，其买车是其家里人和妻子家里人凑钱买的，并且郑某的汽车在本案中并不是作案工具。
五、 郑某已经退缴赃款2万元。
郑某被抓获时扣押的其银行卡里有其挂黑链的收益2万余元，现在已经全部退赔至公安机关。
六、郑某主观恶性较小。
本案是危害计算机信息系统案件当中的新型案件，普通老百姓对该类型案件的违法性、社会危害性均没有正确的认识，郑某在挂黑链的过程中也意识到是违法的，但是其没有想到会触犯刑法，构成犯罪，其主观恶性不大。
七、被告人能够当庭自愿认罪、悔罪深刻。
根据刚才的庭审调查，郑某能够如实供述其所犯的罪行，并且与其在公安机关所做的笔录也基本一致。同时，在辩护人会见郑某时，其也明确表达了悔意，其已经深刻认识到了自己所犯下的罪行，对自己的罪行感到万般后悔，具有明显的悔罪表现。在庭审过程中，郑某自愿认罪，根据《江苏省高级人民法院<人民法院量刑指导意见>实施细则》规定：对于当庭自愿认罪的，根据犯罪的性质、罪行的轻重以及悔罪表现等情况确定从宽的幅度，可以减少基准刑的10％以下。
八、郑某平时表现良好，没有前科劣迹，本次犯罪系初犯。
综上所述，本辩护人认为，被告人郑某没有前科，主观恶性小，没有给被侵入的网站造成破坏、影响运行，其出于对法律的无知才会走上犯罪的道路，到案后如实交代事实经过，确有悔改之意，并积极退赃，具有从轻、减轻处罚的法定情节和酌定情节，希望法院根据郑某的犯罪情节，按照《刑法》第285条第2款规定的非法控制计算机信息系统罪对其判决，并适用缓刑。谢谢！
此致
徐州市沛县人民法院
辩护人：申志刚
附：
一、证据卷卷四截图网站明细
二、公安机关已经调查核实的网站明细
一、证据卷卷四截图网站明细
1、 中共成都市武侯区纪委 成都市武侯区监察局主办
2、 香河中小企业网
4、 瑶海教育党建网
5、 玉源轩
6、 张家口消费信息网
7、 浙江桐乡市濮院小学*
8、 东兴区双桥乡政府网
9、 宁晋县人口和计划生育局
10、 平川区人口和计划生育局
11、 青岛名牌网
12、 新三角汽车网
13、 瑶海教育党建网
14、 康达电子
15、 盛云科技
16、 东风教育23小学
17、 博雅特日语培训网
19、 东风20小学
20、 非洲投资贸易网 中国武汉实美国际
21、 广西路桥建设有限公司
22、 邯郸康业*
23、 邯郸市青松紧固件制造有限公司*
26、 金华茶花网
27、 九江市食品药品检验所
28、 老河口市第四中学
29、 包头中兴盛元
30、 西安交通事故纠纷研究中心*
31、 中国煤炭地质总局水文地质局 华盛水文地质勘察工程公司
32、 何永泽
34、 海宁市教育考试中心* 此页当中 33/49/109郑某说不是自己挂的
37、 河北华禹水利机械有限公司*
38、 其川实业
39、 太安乡人民政府网
40、 百汇葡萄网*
41、 十堰东风51小学
42、 永嘉县科学技术协会科普网
43、 平泉县人民代表大会
44、 江山江环化学工业有限公司
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50、 临城县人口和计划生育局
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54、 宿迁市宿豫区残疾人联合会
55、 内江市东兴区高桥镇政府
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137、 山西迎泽物流
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139、 新州中药饮片有限责任公司
140、 中国望奎县人事人才网
141、 舟山效能投诉网
142、 沈阳师范大学教育科学学院
143、 明光市卫生局卫生监督所
144、 孟县县委组织部
145、 明光市疾病预防控制中心
147、 伊利师范学院
148、 汕头市中医院
149、 天津服装商会
150、 大丰学习网
151、 中铁十八局集团有限公司技工学校（当页中郑某辩解9/12/14页的黑链不是他挂的）
152、 武汉双寅工贸有限公司（现打不开）
154、 颐和山庄宾馆
155、 宿迁留学网
156、 浙江汉升门业有限公司
157、 江西永丰县博源实业有限
158、 广东万家乐燃气器有限公司（打不开）
159、 羲娲文化
160、 中国区域经济研究院西部品牌
161、 中外合资大江牧业
162、 广东中虹钢结构工程有限公司
163、 陕西中祥大厦有限公司*
164、 东莞市锡达焊锡制品有限公司
165、 陕西歌舞大剧院*
166、 济源市职业教育中心*
167、 福州友兴水泵有限公司
168、 永康市神鹰电器有限公司
169、 北京瀚智伟业科技有限公司
170、 河北省武邑县烘干设备厂
171、 河北石家庄市科创化工技术研究所
172、 沧州中防科技有限公司
173、 安徽恒联发展商贸公司(打不开)
174、 广州同兴油封有限公司
175、 河北昱轩古典钟页有限公司
176、 杭州西元广告公司*
177、 河北科伦塑料科技有限公司
178、 金华茶花网
179、 河北康远清真食品有限公司
180、 老河口第四中学
181、 邯郸市青松紧固件制造有限公司*
182、 玉源轩文化艺术网
183、 成都市武侯区纪检网
184、 泰山玉石
185、 十堰市东风教育23小学
二、公安机关已经调查核实的网站明细
1、 杭州西元广告公司*
2、 浙江桐乡市第三人民医院TXSSY.COM**
3、 浙江桐乡濮院小学*
4、 浙江嘉善县杨庙中学
5、 浙江海宁市教育考试中心网*
6、 浙江农业商贸职业学院组织人事处
7、 浙江余姚市成功文具制造有限公司*
8、 浙江慈溪市桥头镇富利华鞋服厂*
9、 浙江慈溪市中医院
10、 浙江宁波市同舟律师事务所*
11、 浙江宁波市镇海区实验幼儿园
12、 河北邯郸市档案信息网
13、 河北邯郸市统计局信息网
14、 河北邯郸市社会科学界联合会
15、 浙江绍兴市交通工程质量安全监督站
16、 浙江慈溪市疾病预防控制中心
17、 安徽巢湖市水文信息网
18、 安徽合肥中科智能高技术有限责任公司
19、 安徽合肥桑夏医学影像存档与通信系统
20、 安徽合肥市规划设计研究院
21、 安徽池州市价格信息网
22、 安徽池州市民政局
23、 安徽芜湖市宏扬电脑科技
24、 安徽宣城市文化广电新闻出版局
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26、 安徽宿州市园林管理处
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30、 江苏金坛投资网
31、 江苏无锡惠山区钱桥轩图文设计工作室
32、 江苏无锡阳阳动画
33、 河南郑州市二七区国土资源局
34、 河南郑州百川电器有限公司无
35、 河南中原区农业信息网
36、 河南惠济经济开发区管理委员会
37、 河南汝阳县交通局
38、 河南焦作市防雷减灾管理局
39、 河南佰路悍机械工业有限公司
40、 上海铁勋智能识别系统有限公司 MERITAG
41、 上海博巧企业管理咨询有限公司
42、 上海沪滔换热设备有限公司
43、 上海中测科技/预安咨询
44、 上海农绿生物科技有限公司
45、 浙江舟山市纪委效能投诉网ZSXNTS*
46、 安徽安庆妇女网*
47、 安徽宣城农村公路*
48、 河南济源市职业教育中心*
49、 河南焦作百汇葡萄网*
50、 陕西西安交通事故纠纷研究中心*
51、 陕西歌舞大剧院*
52、 河南济源市汽车客运总站*
53、 河北邢台人口和计划生育委员会*
54、 河北邢台市华音技校*
55、 河北宁晋县河北华禹水利机械有限公司*
56、 河北石家庄威大特测控工程有限公司*
57、 河北邯郸光导重工高技术有限公司*
58、 河北邯郸康业集团*
59、 陕西西安北方惠安化学工业有限公司
60、 陕西西安中祥大厦网站*
61、 北京锐宇博图科技有限公司
62、 北京中国有色金属标准质量信息网
63、 北京市工贸技师学院
64、 北京南方工业科技贸易有限公司
65、 山东莱芜市高庄综合高级中学
66、 山东莱芜市莱芜食品有限公司 泰顺斋
67、 山东莱芜市妇幼保健院
68、 山东莱芜第二实验小学
69、 山东莱芜市食品药品监督管理局
70、 山东莱芜机关党建信息网
71、 河北邯郸市建设投资公司
72、 河北邯郸市国土资源管理局
73、 河北邯郸市委机关事务管理局信息网
74、 河北中共邯郸市委讲师团
卷五的大部分被侵入网站同卷四的重复 卷四中95和147伊利师范学院重复 26与178金华茶花重复 5和182玉源轩重复 16和185十堰市东风教育23小学重复 4和13瑶海教育党建网重复
